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有限公司股权变更情形与提交材料规范
Posterize Time:2010-6-28  Page Views: 2782 order


所谓有限公司股权,是指股东以其出资额,对有限公司享有的权益,包括财产权和非财产权(如行使决策权、选择管理者权等)。近年来,随着有限公司数量的骤增,有限公司向公司登记机关申请股权变更登记的情形越来越复杂,由此而来的对公司登记机关作出的股权变更登记行为不服的纠纷、诉讼也时有发生。为了提高公司登记机关股权变更登记的合法性和公正性,以及向社会发布的股权信息的真实性和正确性,笔者现就有限公司股权变更情形与提交材料规范作一探讨和研究。

一、股权变更情形的多样性与提交材料规范的笼统性之间的矛盾

近年来,公司向公司登记机关申办股权变更登记的股权变更情形有以下几种:

1、因公司增、减注册资本引起的股权变更。公司增、减注册资本实质上是股东增、减出资额,这自然要引起原注册股东的股权变更。

2、因股东认缴出资数额、出资时间和方式的变化产生的股权变更。股东不能按原章程并经登记的认缴出资额或者出资时间或者出资方式出资,需要变更认缴出资的股权。

3、因股权转让引起的股权变更。股东将部分或者全部股权转让给其他股东或者股东以外第三人,自然要变更股权。

4、因继承产生的股权变更。近年来,有限公司依据《公司法》第七十六条之规定,在自然人股东死亡后,办理股权继承的股权变更登记也时有所见。

5、隐名变显名的股权变更。因《公司法》对有限公司股东人数有五十个以下的上限限制,在企业改制中,有些组建的有限公司参与职工持股计划的人数突破了这一上限,实践中多采取隐名股东的形式,即有部分人登记为股东,而其他出资者则作为隐名股东,未作注册登记。现在这部分隐名股东要从幕后走到台前,势必导致股权变更。

6、纠假还真的股权变更。此类情形多发生在招商引资企业。有些公司为了享受招商引资企业的优惠,在办理公司设立登记时,明明是本地单位和个人出资,却以外地单位和个人的名义出资。过了一个时期,又将这种挂名假出资的行为纠正还原,于是发生了股权变更。

7、公开竞价交易产生的股权变更。有限公司转让国有股权,应按照《企业国有股权转让管理暂行办法》的规定,在依法设立的产权交易机构中公开竞价交易,中标方获得股权后,即发生股权变更。

8、行使质押权产生的股权变更。股东以所持公司股权为债务提供质押或担保的,应当记载于股东名册。当债务到期不能偿还的,债权人行使质权,会产生股东变更的情形。

9、强制执行所导致的股权变更。股东与其他人发生债务纠纷,在进入强制执行程序后,债权人可能申请对股东所持有的股权进行强制执行。在强制执行中,其股权不管是被转让,还是被拍卖、变卖,都会导致股权变更。

10、因收购股权而引发股权变更。《公司法》第七十五条规定,有三种情形之一的,对股东会该项决策持反对意见的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。如果这些股东的股权被公司收购,势必引起股权变更。

上述所列10种情形的股权变更,可能还未穷尽登记实践中发生或可能发生的股权变更情形。而国家总局和省局出台的《企业登记提交材料规范》中对股权变更仅列了“公司注册资本变更登记提交材料规范”、“实收资本变更登记提交材料规范”、“股东变更登记提交材料规范”。在这三种股权变更登记提交材料规范中,“股东变更登记提交材料规范”过于笼统,或者说仅可直接适用于部分情形的股权变更登记提交材料规范,还有相当多的则不能直接和完全按此规范提交材料。这就给公司申请股权变更登记提交材料和基层公司登记机关办理股权变更登记带来了困难。

二、处理股权变更情形与应提交材料规范之间矛盾的方法

虽然股权变更情形与提交材料规范之间存在着矛盾,但是公司登记机关则不能以此不办理未列入提交材料规范的股权变更情形的股权变更登记。为解决好这一矛盾,笔者提出如下“四法”:

(一)参照适用法。这就是根据总局和省局已制订的公司变更登记提交材料规范,对与其相关或类似的股权变更情形参照其规范提交材料。如,因公司增、减注册资本引起的股权变更,可按“注册资本变更登记提交材料规范”提交材料。因股东认缴出资额、出资时间和方式变化产生的股权变更,其中认缴出资额增加或减少的、认缴出资时间在两年内(投资公司五年内)无法缴足的,可参照“注册资本变更登记提交材料规范”提交材料;其中认缴出资方式到期发生变化的,可参照“实收资本变更登记提交材料规范”提交材料。隐名变显名的股权变更登记和因收购股权的股权变更登记,可参照“股东变更登记提交材料规范”提交材料。

(二)依据相关法规法。股权变更情形涉及相关法律、法规、规章规定的,应依据相关条规提交相应材料。如,因继承产生的股权变更登记,应依据《继承法》有关规定,提交原股东死亡或宣告死亡的文件;继承股东资格的继承权资格证明材料等。公开竞价交易产生的股权变更登记,依据《企业国有产权转让管理暂行办法》,应提交国有资产管理机关的批准文件;依法设立的产权交易机构公开竞价交易结果的证明文件;中标方取得股东资格的证明材料等。行使质押权产生的股权变更登记,应依据《民法》、《物权法》的有关规定,提交质押的公司记载材料;股东与债权人签署的质押权履行协议等。因强制执行导致的股权变更登记,应依据《最高人民法院执行工作若干问题的规定》,提交人民法院对股权强制执行的法律文书等材料。

(三)公正相待法。对少数既无参照的提交材料规范,又无法律依据的股权变更情形,在办理其变更登记时,应根据《行政许可法》第五条“设立和实施行政许可,应当遵循公开、公平、公正的原则”,实事求是,公正相待,稳妥处理。如对上述第6种情形纠假还真的股权变更,有些公司登记机关按照股权转让的股东变更提交材料,直接将假出资股东的股权变更登记到真出资的股东名下。笔者认为此法不妥,而且违法。因股权转让应该是真实出资的股东向受让方转让其股权。而假出资的股东根本无任何股权,何来股权转让呢?合法公正的处理方式应该是:先由公司登记机关以提供虚假材料取得登记做出撤销公司登记的处理决定,公司办理注销登记,然后再按新设立公司的程序提交材料,办理公司设立登记。在新设立的公司登记中,还原真实股东的股权。

(四)向上建议法。根据《公司登记管理条例》第二十七条第三项“国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件”之规定,我们应该就股权变更情形与现执行的提交材料规范之间不衔接对应的情况,向总局反映,请求总局修订公司变更登记提交材料规范,以便各级特别是基层公司登记机关在办理股权变更登记时操作执行。

三、对股权变更登记材料审查应该注意的事项

一是优先购买权保护问题。《公司法》第七十二条规定:“经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。”据此,上述除1、4、5、6情形外,都涉及到其他股东对转让股权的优先购买权问题。因此,公司登记机关在办理涉及股东有优先购买权的股权转让变更登记时,应审查提交材料是否体现和保护了其他股东的优先购买权,凡提交材料未体现和保护其他股东优先购买权的不能办理股权变更登记。

二是从章程规定的问题。《公司法》对有限公司的股权转让有两处提到从章程规定:一是第七十二条第四款:“公司章程对股权转让另有规定的,从其规定”;二是第七十六条“自然股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格,但是,公司章程另有规定的除外”。据此,在股权变更情形中,凡是法律规定从章程的,公司登记机关在办理股权变更登记时,应审查提交材料反映的股权变更行为是否符合公司章程的规定,不符合的不得办理变更登记。

三是提交材料真实性问题。虽然《行政许可法》第三十一条规定:“申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责。”但近年来常有公司股权变更提交虚假材料取得登记的,这不仅引起了民事纠纷、民事诉讼或行政诉讼等,还造成公司登记机关向公众提供失真的公司登记信息的不良社会影响。因此,公司登记机关在办理公司股权变更登记中,在对提交材料进行形式审查的基础上,还要履行必要的审慎审查与实质审查的义务,如查看电子档案核对笔迹、印章、询问申请人、请股东当着登记人员面现场签名,必要时还可采取调查、鉴定、勘验、听证等方式,来发现申请材料内容可能存在的真实性问题。

 
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